【掀开同人世界／02】以爱出发 二次创作──同人作品不侵权？

从最初的N2论坛、花流至上论坛到鲜网，间中还与3个网友合办了一个综合论坛清平乐，最后，在这些坛子都关闭后，去百度开了一个个人吧，同时也在痞客邦开了专栏安静创作，不再混圈子。

直到前年，百度吧服务器大崩坏，所有的文作消失无踪，才惊觉她在大陆的读者已无法找到她的作品了，于是又转战lofter（乐乎），重新经营同人创作。

“但今年头，又因为某大陆明星的粉丝作妖，lofter平台受到很大冲击，连带我们这些在平台玩的文创者也受影响，作品被审查，屏蔽的屏蔽、删除的删除，因此，最近又将作品搬到一个新平台——冲呀。”

她直言，在大陆平台创作同人十多年来，有感如今大陆的同人创作环境越来越艰难，尤其是耽美类同人，越来越难保有生存空间。

“我的许多旧作品，在lofter也好，冲呀也罢，发布前都得先自我阉割一番，有时连标题也得修改，不然被审查时，这些作品会被删除。”

然而，即使成功发布了，也别高兴得太早，因为平台不时会一而再再而三地审查，有时原本过关的作品，突然又不过关了。

最令她无语的是，你永远不知道作品中有哪些元素是不能通过审查的，因为平台不会告诉你，也没有一个规范。

“所以，目前许多大陆的同人作者都笑言，他们是简中吉普赛人，因为不知要到哪里落脚，而同人读者也得四处奔波寻找喜欢的作者和作品的踪迹，这也要拜某流量小生的粉丝所赐，将大陆读者原可以自由访问的AO3（一个专门收录同人作品的网站）告发了，然后AO3就被封锁了，连带的，也让我们这些创作者感到很麻烦，因为再也不能让大陆读者看到我们作品的原貌了。”

原来，她也是上述事件无辜被波及的作者。

怎么才算侵权？

AO3作品库（Archive of Our Own）是由再创作组织于2008年成立非营利的开源储存网站，为同人作者提供储存作品的空间，截至2019年为止，已经储存将近550万件作品，可以说是同人爱好者的天堂。

《时代》杂志将AO3作品库列为“2013年度全球最佳的50个网站”，称其为“精心挑选、理智合理且易于浏览和搜索的在线非营利同人小说集”；2019年，AO3作品库更获得雨果奖最佳相关作品。

但是，同人作品在热爱与侵权之间的争议，实际上从来没有停止过。

《哈利波特》的同人电影《伏地魔：传人的起源》曾被《哈利波特》版权持有者华纳兄弟以侵权为由提起诉讼，后来双方和解，华纳兄弟为其开绿灯的前提是不得牟利，最终在YouTube免费播放。

《上海堡垒》、《九州缥缈录》系列的作者江南因为将金庸小说中的经典人物照搬写入《此间少年》，并在不同环境下量身定做与金庸作品相似的情节，擅自篡改作品人物形象，結果被金庸一纸诉状告上法庭。

到底侵权的界限在哪儿？只要不出版、不牟利，单方面在小圈子里自娱自乐算不算侵权？

一开始写就算侵权

“其实当你开始写（同人）的时候就已经是‘侵权’的行为。”刘法律事务处合伙人陆彦宏律师通过电话受访时这么回答。

他以《哈利波特》举例，如果粉丝不喜欢荣恩与妙丽在一起，写同人文将哈利与妙丽配成一对的话，只要是和原著设定的“世界”以及使用相同的角色姓名，那便违反了版权相关法律。

“但现实中，很多时候版权拥有者都不太会去追究，因为meme（段子）这种东西会越炒越红，他们（同人作者）就会赚越多钱。”

虽然原著作者有权提告同人作者，可是要找出同人文作者的真正身分很困难，且人数众多，很难采取法律行动，毕竟不是每个版权持有者都像迪士尼财大气粗。

“在欧美国家，版权持有者可要求网站拿下侵权的同人内容。除非已经获得版权持有者的许可，否则都算是侵权。”

而真人同人（Real Person Slash），会涉及艺人的肖像权，艺人有提告的权力，即便改姓换名也不被允许。

“因为艺人的形象是他们的商标。改名也不行，如果大家知道你说的人是谁。此外，倘若你写负面的内容，艺人还能告你诽谤。”

何谓Fair use？

玛格丽特．米切尔的《飘》（Gone with the Wind）以男女主角郝思嘉与白瑞德的爱情为主线，亚特兰大和种植园为场景，生动描绘林肯时期的南北战争以及南方社会的生活，成为美国经典的小说，作者因此也获得1937年的普利茲文学奖，改编电影《乱世佳人》更是风靡全球，至今仍口口相传。

2001年，黑人作家爱丽丝．兰黛尔写了一部《飘然而逝》（The Wind Done Gone），女主角是郝思嘉父亲与庄园黑人奶妈的私生女辛娜拉，又是郝思嘉丈夫的情人，全文以她的视角讲述那个动荡的时代，讲述原著着墨甚少的当代黑人生活，也包含了对于同性恋的讨论。

结果被管理米切尔遗产的基金会告上法庭，最终法官裁定《飘然而逝》虽然是商业作品，但不构成侵权，而是对原著的“高度转换性使用”（transformative fair use），这是由于作者的目的是驳斥和摧毁原著的视角和偏见，包含对原著种族主义视角的反思。

相似的例子，还有上述提到的金庸与江南的官司纠纷。

引述新华网的报道指出，江南被法庭判决立即停止不正当竞争行为，停止出版发行《此间少年》并销毁库存书籍，赔偿金庸经济损失以及公开道歉。

但是，法院审理却不认为江南的同人小说已经构成著作权侵权，原因与《飘然而逝》一案类似。

法院审理指出，虽然《此间少年》使用金庸作品中的大部分人物名称、部分人物的简单性格特征、简单人物关系以及部分抽象的故事情节，可是却建立在不同的时代与空间背景下展开全新的故事，还有部分人物的性格特征、人物关系及相应故事情节，以及所展开的具体内容和表达的意义与金庸作品并不相同。

陆彦宏提到，同人作品只有达到“合理使用”（Fair use）才不构成侵权，那如何才叫“合理使用”呢？

“一、你是如何使用？你使用后会不会影响原作的价值？比如学生复印书上的几页内容也算侵权，但因为是学习用途，所以算是合理使用。若你复印整本书来卖，那就不是合理使用了。

“再来，如果你看一部电影，用它的片段来调侃（parody，戏仿）或评论用途，也是合理使用。”

互惠互利

其实，并非所有原著版权方对同人作品抱持排斥心态，比如《星球大战（Star Wars）》的编剧乔治．卢卡斯就公开表明欢迎影迷二次创作，有者还会授权出版同人作品，有的剧方甚至会主动找粉丝剪辑同人视频，以为新剧预热或为艺人保温。

同人作品很多时候可以弥补原著中“空白”部分，维持原著作品的热度，因此更多版权方抱持的态度是默许同人创作。

因此，同人作者在创作时把握好法律划下的“度”，粉丝也理应尊重作者的创作自由。

延伸阅读：

【掀开同人世界／01】你的人物  我来说故事──同人：为爱而创造的世界

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